建筑企业境外投资备案难不难?商务部对外承包工程项目备案和立项管理办法详解

发布时间：2024-11-09

　　《对外承包工程项目备案和立项管理办法》已经2024年4月26日商务部第10次部务会议审议通过，现予公布，自2024年7月1日起施行。企业应当按照“凡备案立项必报告”原则，向商务主管部门、中国驻工程项目所在国使(领)馆或者代管馆定期报告工程项目后续开展情况。在境外发生突发事件时，企业应当按照《条例》规定，及时妥善处理，并立即向中国驻工程项目所在国使(领)馆或者代管馆和国内有关主管部门报告。企业在报告工程项目信息时，应当遵守境内外数据信息保护的相关法律法规。

　　我们先了解一个概念：外汇管制，我们国家对于境外投资是有外汇管制的，无论是个人还是企业投资，国内的钱想出去是不能超过一定额度的，比如每人每年有5万美金的外汇额度，超过这个额度钱是不能汇出境外的，同理，企业也有外汇额度限制，唯一合理合法的方式便是做境外投资备案，才能把国内的资金转移到境外使用，并且这笔投资在海外获得的收益可以合法的回流国内。所以，对于有境外投资或者上市的公司来说，境外投资备案是绕不过去的必经之路。

　　一、境外投资备案的定义

　　境外投资备案(OVERSEAS DIRECT INVESTMENT, 简称ODI)，是指中国境内的企业、团体在获得相关政.府部门的核准后，通过设立、并购、参股等方式，在境外进行直接投资，旨在控制境外企业的经营管理权。这种投资行为不仅限于资金输出，更涉及对境外企业实际运营的控制与管理。

　　1、境外新设公司：

　　以中国内地公司为股东，全资或部分控股，在香港或其他海外国家新成立一家公司。

　　2、境外并购公司：

　　以中国内地公司作为并购主体，在境外控股一家公司，此过程通常需要进行详尽的尽职调查。

　　二、企业需进行ODI备案的情形

　　1、进军海外市场：

　　国内公司需进入海外市场，处理业务并创建海外公司。

　　2、跨境资金流动：

　　企业需向境外投资项目汇款时，银行会要求提供ODI备案文件以完成汇款操作。

　　3、外资企业设立：

　　国内公司在海外设立的子公司再返回国内设立外资企业时，需开设银行外汇账户，这通常要求提供ODI备案证明。

　　4、国际合作项目：

　　国内企业与国外公司有合作的项目或业务时，ODI备案是合规经营的重要一环。

　　5、海外子公司账户激活：

　　内地公司需要为海外子公司的银行账户支付激活款项时，也需完成ODI备案。

　　三、申请ODI备案的条件

　　符合“境外投资”定义：

　　1、境内企业通过新设、并购等方式，在境外拥有非金融企业或取得其所有权、控制权、经营管理权及其他权益。主体和成立时间要求：

　　2、主体必须是中国境内依法成立的企业。成立时间不满一年的企业，由于难以提供完整的财务报表和审计报告，通过审批的难度较大。股东背景、资金来源及投资真实性：

　　3、需详细说明境内股东或合伙人的背景、资金来源(如自有资金、银行贷款、合规募集资金等)，并确保境外投资项目的真实性。这些信息将直接影响审查的通过率。财务要求：

　　4、建议企业的净资产回报率高于5%，资产负债率低于70%。此外，近一年由第三方会计事务所出具的审计报告不应显示亏损，以证明企业的财务稳健性。综上所述，境外投资备案是中国的企业“走出去”的重要步骤，它不仅关乎企业的合规经营，还直接影响到企业的跨境资金流动和海外业务拓展。因此，企业在规划境外投资时，务必提前了解并满足ODI备案的相关条件和要求。

　　延伸下，有哪些行业是敏感的?前面有提到过，境外投资敏感行业很大概率需要实行核准管理，审核难度更大。这里不是说一点投资空间都没有，而是这些项目能通过的，一般基于两点，一是政.府间的合作项目，二是部门在征求意见过程中，有关行业主管部门及驻外使馆明确表示支持该项目。

　　下图展示了敏感行业，仅供参考(以最新政策为准)

　　以香港公司做境外投资备案的场景

　　目前企业在实施ODI对外直接投资备案时，是需要提供最终投资地。香港，是全球唯一一个集合中国优势和环球优势于一身的城市，宽松的税制和友好的投资机制，拥有天然的独特优势，是大部分中国的企业出海的首选地。

　　绝大多数企业都不是一次性完成全球化布局，而是把香港作为境外业务的首发站，进行初步规划和投资。出海前期规划，我们会根据企业的业务模式、境外主体布局、各国双边协议、分红、合规性等考量维度，以香港作为一个起点，进行布局。当业务有一定增长和投资需求，企业再以香港公司进行对外投资，是更为实际的操作。

　　可以说，香港在对外直接投资的链条上，是不可或缺的一环。

　　四、具体审批流程及要点

　　(一)境外投资立项审批(发改委)

　　1、审批权限

　　(1)核准

　　依照现行规定，根据投资项目和投资金额的不同，境外投资项目核准的主管机关为各级发展改革部门。具体权限划分如下：

　　中方投资额10亿美元及以上的境外投资项目，由国家发展改革委核准。涉及敏感国家和地区、敏感行业的境外投资项目不分限额，由国家发展改革委核准。其中，中方投资额20亿美元及以上，并涉及敏感国家和地区、敏感行业的境外投资项目，由国家发展改革委提出审核意见报国务院核准。

　　敏感国家和地区包括：未建交和受国际制裁的国家，发生战争、内乱等国家和地区。

　　敏感行业包括：基础电信运营，跨境水资源开发利用，大规模土地开发，输电干线、电网，新闻传媒等行业。

　　(2)备案

　　除上述之外的境外投资项目实行备案管理。其中，中央管理企业实施的境外投资项目、地方企业实施的中方投资额3亿美元及以上境外投资项目，由国家发展改革委备案;地方企业实施的中方投资额3亿美元以下境外投资项目，由各省、自治区、直辖市及计划单列市和新疆生产建设兵团等省级政.府投资主管部门备案。

　　2、项目信息报告

　　中方投资额3亿美元及以上的境外收购或竞标项目，投资主体在对外开展实质性工作之前，应向国家发展改革委报送项目信息报告。国家发展改革委收到项目信息报告后，对符合国家境外投资政策的项目，在7个工作日内出具确认函。项目信息报告格式文本由国家发展改革委发布。

　　3、核准和备案程序及条件

　　(1)核准程序及条件

　　由国家发展改革委核准或由国家发展改革委提出审核意见报国务院核准的境外投资项目，地方企业直接向所在地的省级政.府发展改革部门提交项目申请报告，由省级政.府发展改革部门提出审核意见后报送国家发展改革委;中央管理企业由集团公司或总公司向国家发展改革委报送项目申请报告。

　　向国家发展改革委报送的项目申请报告主要包括项目名称、投资主体情况、项目必要性分析、背景及投资环境情况、项目实施内容、投融资方案、风险分析等内容。项目申请报告示范大纲由国家发展改革委发布。

　　项目申请报告应附以下附件：

　　a.公司董事会决议或相关的出资决议;

　　b.投资主体及外方资产、经营和资信情况的文件;

　　c.银行出具的融资意向书;

　　d.以有价证券、实物、知识产权或技术、股权、债权等资产权益出资的，按资产权益的评估价值或公允价值核定出资额，并应提交具备相应资质的会计师事务所、资产评估机构等中介机构出具的审计报告、资产评估报告及有权机构的确认函，或其他可证明有关资产权益价值的第三方文件;

　　e.投标、并购或合资合作项目，应提交中外方签署的意向书或框架协议等文件。

　　对于项目申请报告及附件不齐全或内容不符合规定要求的，国家发展改革委在5个工作日内一次性告知申报单位予以补正。

　　涉及敏感国家和地区、敏感行业的境外投资项目，国家发展改革委在受理项目申请报告之日起3个工作日内征求有关部门意见，有关部门应当自收到征求意见函之日起7个工作日内出具书面意见。

　　国家发展改革委自受理项目申请报告之日起，对于符合核准条件的境外投资项目在20个工作日内完成核准，或提出审核意见报国务院核准。如20个工作日不能做出核准决定或提出审核意见的，由国家发展改革委负责人批准延长10个工作日，并将延长期限的理由告知申报单位。

　　前款规定的核准期限，不包括委托咨询机构评估的时间。

　　(2)备案程序及条件

　　属于国家发展改革委备案的项目，地方企业应填报境外投资项目备案申请表并附有关附件，直接提交所在地的省级政.府发展改革部门，由省级政.府发展改革部门报送国家发展改革委;中央管理企业由集团公司或总公司向国家发展改革委报送备案申请表及有关附件。

　　境外投资项目备案申请表格式文本及附件要求由国家发展改革委发布。

　　对于备案申请表及附件不齐全或内容不符合规定要求的，国家发展改革委在5个工作日内一次性告知申报单位予以补正。

　　国家发展改革委在受理备案申请表之日起7个工作日内，对符合备案条件的境外投资项目出具备案通知书。对不予备案的境外投资项目，国家发展改革委将以书面决定的方式通知申报单位并说明理由，投资主体享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。

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